Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как грамотно составить договор найма работника без официального трудоустройства». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Обычно договор найма с человеком заключают тогда, когда в организации складывается ситуация острой нехватки рабочих рук на короткий период времени. К таким организациям можно отнести и те, в которых производят какой-либо продукт, и те, на которых оказывают какую-то услугу.
Нужно ли оформлять трудовую книжку при заключении договора найма без официального трудоустройства
Нет. Так как договор найма регулируется гражданским правом, это означает, что запись в трудовой книжке делать не нужно, соответственно, и заводить трудовую книжку тоже не нужно.
Запись в трудовой книжке или ее оформление необходимо только при заключении трудового договора, если сотрудник проработал в организации пять дней и более.
Но в случае заключения договора найма человек работает без официального трудоустройства, и трудится он лишь определенный период времени за определенную сумму денег. А если работник выполняет обязанности в компании, но работодатель скрывает сотрудника, и его работу «проводит» по договору найма, подчиненный вправе подать на работодателя в суд, поскольку он лишается ряда прав и гарантий.
Обратите внимание! Чтобы в суде иметь шанс выиграть дело, сотруднику необходимо доказать, что те задачи, которые он выполняет, напрямую регулируются Трудовым кодексом и нормами трудового права Российской Федерации.
В случае победы сотрудника, решение суда будет однозначным, суд обяжет работодателя принять сотрудника на официальную позицию внутри организации.
Важно! Также, если сотрудник длительное время работал по договору найма, суд обяжет работодателя выплатить еще и все материальные компенсации, которые положены сотруднику по законодательству (ТК РФ).
Таким образом, можно сделать один вывод – договор найма применяют для того, чтобы облегчить работу и снять выполнение некоторых задач с сотрудников, а затем переложить их на наемных рабочих.
Подводные камни оформления на работу без трудовой книжки по гражданско-правовому договору
При заключении договора найма без официального оформления следует помнить о некоторых нюансах, которые следует рассматривать как подводные камни такой деятельности:
- гарантий стабильной занятости при оформлении без регистрации в трудовой книжке нет при рассмотрении данного вопроса;
- отсутствует фиксация трудового стажа, приобретенного за время выполнения работы по гражданско-правовому договору, в трудовой книжке, что исключает возможность его использования при оформлении пенсии или социальных льгот по выслуге лет;
- отсутствие социальных гарантий в виде оплачиваемых ежегодных отпусков и листков нетрудоспособности, а также отпусков по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет;
- в том случае, если между работником и его работодателем возник какой-либо конфликт по поводу исполнения сторонами взятых на себя обязательств, возможно досрочное расторжение заключенного ранее договора, при этом, используя незащищенность такого сотрудника, работодатель может не выплатить все те деньги, которые причитаются сотруднику;
- если конкретный работник попадет под проверку контролирующих налоговых органов и не сможет объяснить происхождение своих доходов, получаемых за выполнение работы по гражданско-правовому договору, его могут признать предпринимателем, осуществляющим свою деятельность без лицензий, что может повлечь привлечение к ответственности в соответствии с нормами действующего законодательства о незаконном предпринимательстве.
Допустимые случаи найма работника без трудовой книжки
Действующее трудовое законодательство в настоящее время разрешает осуществлять найм работников на основании гражданско-правового договора. Однако использование такого механизма ввиду отсутствия фиксации данных в трудовой книжке и, соответственно, отсутствие стажа у работника, ограничено только двумя случаями:
- если речь идёт о выполнении работы по совместительству. В этом случае допустимо заключение гражданско-правового договора по дополнительному месту работы, но должна быть указана информация о сроках действия такого договора и используемом механизме оплаты за осуществляемую трудовую функцию;
- если заключаемый договор на выполнение работ подписывается между двумя физическими лицами при условии, что ни один из них не является индивидуальным предпринимателем.
Как составляется договор найма: что необходимо учесть
В договоре следует зафиксировать обычные положения, как и в любом типовом договоре: предмет договора, права и обязательства сторон, сумму оплаты труда за период, указанный в договоре, и сроки выполнения работы. Если рассматривать структуру договора, то она должна выглядеть так:
- Сначала фиксируется преамбула – в ней нужно заполнить данные о сторонах, идентифицировать их.
- Далее указывается место, и фиксируется дата составления договора.
- Следующий шаг – прописать предмет договора. В этом разделе нужно расписать подробную информацию о месте выполнения работы, порядке выполнения и ожидаемом результате работы наемного сотрудника.
- После этого следует зафиксировать размер оплаты труда сотрудника и сроки, в которые он получит вознаграждение.
- Далее нужно прописать период, в который договор вступает в силу и прекращает свое действие.
- Еще один важный шаг – указать права, обязанности и ответственность сторон договора. Здесь нужно учесть и форс-мажорные обстоятельства, в связи с которыми работа может быть не выполнена.
- Последний пункт в структуре договора – адрес и реквизиты обеих сторон, это необходимо для того, чтобы еще раз идентифицировать заказчика услуги и исполнителя работы.
Чем отличается договор найма от трудового договора
Можно рассматривать различия договоров по некоторым аспектам, и мы разберем каждый из них. Например, предметом договора по трудовому договору будет то, что сотрудник обязуется выполнять прописанные для него обязанности согласно должностной инструкции, также он в обязательном порядке подчиняется внутренним распорядкам. А по договору найма рабочий обязуется выполнять ту задачу, которая прописана как предмет договора в договоре найма, только и всего.
Если говорить про выполнение работы, то, согласно трудовому договору, сотрудник должен выполнять все свои обязанности самостоятельно (без привлечения иных лиц или сотрудников организации). А наемный рабочий имеет право привлекать третьих лиц для выполнения поставленной задачи.
Следующий аспект – процесс выполнения работы. Согласно трудовому договору, процесс выполнения работы направлен на то, чтобы регулировать процесс деятельности предприятия. А согласно договору найма, выполнение работы нацелено на получение ожидаемого и зафиксированного в документе результата работы.
Что касается рабочего места, по трудовому договору работодатель должен предоставить его каждому своему сотруднику, но договор найма позволяет не предоставлять исполнителю место для выполнения задачи (если только этот момент не указан в договоре).
Оплата по трудовому договору начисляется регулярно, в обозначенные сроки и с определенной фиксированной ставкой, а оплата труда по договору найма осуществляется или частями, или один раз после принятия выполненной работы.
Если говорить про взаимоотношения внутри организации, то, по трудовому договору, сотрудник обязан подчиняться своему работодателю (руководителю организации). А по договору найма, стороны считаются равноправными, так как сотрудничество строится на гражданско-правовых отношениях.
Следующий аспект – срок действия договора. Трудовой договор почти в каждом случае заключается бессрочно. Тогда как договор найма заключается всегда на определенный период, в который необходимо выполнить поставленную задачу.
Что касается гарантий и компенсаций, то только штатный сотрудник имеет право на оплачиваемый отпуск, оплачиваемые больничные дни, а также всевозможные выплаты и материальную поддержку. Но по договору найма, работник не имеет права получать компенсации и гарантии, если только они не прописаны в специальном разделе договора.
Должен ли работник отработать весь срок действия договора
Указание в трудовом договоре срока действия не обязывает работника отработать его полностью. Ведь все остальные основания расторжения трудовых отношений, предусмотренные в ТК РФ, остаются в силе.
Это может быть соглашение сторон (статья 78), инициатива работника (статья 80), инициатива работодателя (статья 81). Наличие в трудовом договоре срока действия просто позволяет работодателю уволить работника ещё по одному основанию – в связи с истечением срока (п. 2 статьи 77 ТК РФ).
В случае, когда ни одна из сторон не заявила о прекращении трудовых отношений по истечении срока, и работник продолжает работать, договор из срочного становится бессрочным.
Надо ли это как-то оформлять? С одной стороны, есть статья 58 ТК РФ, на основании которой срочный трудовой договор автоматически переквалифицируется в заключённый на неопределённый срок. Но с другой стороны, есть письмо Роструда (от 20.11.2006 № 1904-6-1), где сказано, что в таком случае надо составить к срочному договору дополнительное соглашение.
Можно ли повторно заключить срочный договор на тех же условиях и с тем же работником? ТК РФ этого не запрещает, но при многократных перезаключениях договора суд может прийти к выводу, что эти трудовые отношения являются бессрочными. В таком случае работодателя могут оштрафовать за нарушение трудового законодательства.
Однако к такому выводу суды приходят не всегда. В качестве примера можно привести Апелляционное определение Саратовского областного суда от 17.10.2019 № 33-8580/2019. Работник, с которым срочные договоры перезаключались 7 раз подряд, требовал признать трудовые отношения с ним постоянными. При этом первое судебное решение было в его пользу, а вот апелляционная инстанция истца не поддержала. Суд пришёл к выводу, что раз стороны из года в год заключали срочный трудовой договор, то это происходило с согласия работника, и нарушения закона здесь нет.
Образец срочного трудового договора
Образец срочного трудового договора отличается от бессрочного только указанием срока, а также основанием, позволяющим его заключить.
Формулировка может быть такой: «В соответствии с ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ настоящий трудовой договор является срочным и заключён на время исполнения обязанностей секретаря Антоновой Елены Викторовны в связи с нахождением её в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет»».
В типовом трудовом договоре, который заключается с работником в микропредприятии (численность не превышает 15 человек), срок действия указывается в пункте 6 раздела «Общие положения».
Ниже вы может скачать бланк и использовать его в работе, если численность персонала это позволяет. Типовой трудовой договор утверждён Постановлением Правительства РФ от 27.08.2016 N 858, поэтому в нём учтены все требования законодательства. Кроме того, использование типового договора позволяет работодателю отказаться от оформления локальных нормативных документов.
Как расторгается договор ГПХ
- Допустим односторонний порядок расторжения и заказчиком, и исполнителем, если речь идет о договоре оказания услуг. В таком случае сторона, пожелавшая не выполнять обязательства, покрывает понесенные другим участником соглашения расходы. Если же заключен договор подряда, то одностороннее расторжение доступно только у заказчика. Он обязан компенсировать траты внештатного сотрудника.
- При взаимном желании прекратить сотрудничество составляется соглашение о расторжении в письменном виде. В таком случае руководствуются правилами, прописанными в ГПД.
- Судебный порядок расторжения договора ГПХ применяется в случае, если одна из сторон против такого шага или никак не реагирует на отправленное ей уведомление. Ответ должен быть в течение 30 дней или в срок, который указан в соглашении.
Порядок расторжения трудового договора прописан в соответствующем кодексе РФ. В отличие от него, соглашение ГПХ регулирует само себя. Условия расторжения либо прописывают отдельно в документе, либо в пункте «Права и обязанности сторон».
Образец договора найма на работу – как правильно составить
Чтобы договор о найме был оформлен правильно, важно знать, что сторонами являются исполнитель и заказчик, а не работодатель и сотрудник! В соглашении необходимо использовать именно эти термины.
Все отношения, которые складываются в связи с трудоустройством, подлежат оформлению путем подписания трудового соглашения, оговоренного ст. 16 ТК РФ. Такой договор выступает документальным подтверждением возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей, а также определения условий, при соблюдении которых будет осуществляться труд.
А также при осуществлении обязанностей за пределами России, для обеспечения работы избирательной комиссии и при занятии на время стажировки.
Неофициальное трудоустройство – это такое понятие, которое отсутствует в российском законодательстве. Под этим явлением подразумевается тот факт, что человек работает, но трудовые отношения между ним и работодателем отсутствуют. Данные о таких работниках в бухгалтерских данных отсутствуют. Такое явление стало более актуальным после кризиса в 2008 году.
Независимо от того, официально или нет устраивается исполнитель в компанию, руководителю нужно составить договор найма. Это положение регулируется Трудовым кодексом РФ, требуется для соблюдения законодательных норм и избегания ситуации, когда возникают разногласия между начальником и подчиненным.
Многие люди не могут подыскать работу, которая соответствовала бы их профессии. Иногда оплата труда не является достаточно высокой.
Заключайте с физическим лицом гражданско-правовой договор (ГПД), если нужно выполнить разовые работы. Подбирайте вид ГПД под вашу ситуацию. В одном случае вам будет выгоден договор подряда, а во втором — возмездного оказания услуг или иной. Не включайте в ГПД условия, которые характерны для трудового договора. Определение вида трудовых договоров может быть выполнено в зависимости от срока, в течение которого такой документ действует.
Чтобы оформить договор, сотрудник обязан предоставить следующие документы – паспорт, свидетельство о пенсионном страховании, военный билет, диплом об образовании и трудовую книжку.
Увольнение в период испытания
Смысл установления временного испытания состоит в том, чтобы проверить профессиональные качества работника, и если они не соответствуют ожиданиям, без лишних проблем и ограничений уволить его. Некоторые работодатели прибегают к уловке и заключают отдельный специальный ТД на этот период. По сути это срочный договор, не имеющий под своей срочностью никаких законных оснований. Но в этом случае длительность проверки может составлять гораздо больше той, которая допустима по законодательству. Это является нарушением, и если о таком факте станет известно контролирующим органам, работодателя накажут.
Увольнение в период испытания должно быть грамотно подготовлено еще в момент начала трудовых отношений. Чтобы избежать обжалования увольнения в суде, нужно еще при трудоустройстве составить конкретный план работы на первые месяцы и довести его до кандидата:
- сформулировать и поставить задачи сотруднику;
- определить даты, к которым работник должен овладеть знаниями и навыками;
- назначить ответственного, кто проверит и задокументирует факт успехов новичка;
- вручить документ под подпись новому работнику.
Когда расторжение ТД инициируется работодателем, работнику вручается уведомление о неудовлетворительном результате работы с указанием причин. Время предупреждения об увольнении определено в статье 71 ТК РФ и составляет всего 3 дня. Зачастую работодатели идут навстречу просьбе работника оформить увольнение по собственному желанию, так как он не хочет иметь в трудовой книжке запись об увольнении по ч. 1 ст. 71 ТК РФ, т. е. не хочет признаваться в своей профессиональной непригодности другим возможным работодателям. Соглашаясь на это, следует понимать, что работник может передумать и оспорить увольнение в суде, даже если оно произведено «по собственному». В этом случае такая формулировка может навредить, суд признает нарушение порядка увольнения, а нерадивый специалист будет восстановлен в прежней должности. Кроме того, придется заплатить ему компенсацию за вынужденный прогул. Поэтому лучше оформить все документы о результатах работы сотрудника так, как произошло фактически и не идти ни на какие сомнительные сделки.
Первые три месяца работы, помимо сложного периода адаптации, дают самому работнику возможность уволиться без отработки в течение 3 дней после написания заявления об уходе, если работа ему не подошла или он не справился. В случае, когда происходит расторжение ТД работником, ему достаточно написать заявление об увольнении по собственному желанию. Удерживать сотрудника дольше трех дней работодатель не имеет права.
В некоторых случаях выполнение сотрудником его трудовых функций осуществляется без составления соответствующей отметки в трудовой книжке. По этой причине регулирование таких правоотношений происходит с использованием норм не только Трудового кодекса, но и других нормативных актов.
Трудовой кодекс производит регулирование вопросов, связанных с осуществлением трудовой деятельности без использования трудовой книжки, если был заключен трудовой договор. Для регулирования таких вопросов используются Главы 44 и 48 указанного нормативного акта. Однако данные главы используются только в тех случаях, когда речь идет о возможности заключения трудового договора без использования трудовой книжки, например, если речь идет о совместительстве или выполнении работ для физического лица, который не имеет юридически закрепленного статуса индивидуального предпринимателя.
В других случаях, когда происходит выполнение работ без оформления с юридической точки зрения трудовых правоотношений, происходит использование норм Гражданского кодекса, так как выполнение какой-либо работы происходит на основании гражданско-правового договора.
Подводные камни оформления на работу без трудовой книжки по гражданско-правовому договору
При заключении договора найма без официального оформления следует помнить о некоторых нюансах, которые следует рассматривать как подводные камни такой деятельности:
- гарантий стабильной занятости при оформлении без регистрации в трудовой книжке нет при рассмотрении данного вопроса;
- отсутствует фиксация трудового стажа, приобретенного за время выполнения работы по гражданско-правовому договору, в трудовой книжке, что исключает возможность его использования при оформлении пенсии или социальных льгот по выслуге лет;
- отсутствие социальных гарантий в виде оплачиваемых ежегодных отпусков и листков нетрудоспособности, а также отпусков по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет;
- в том случае, если между работником и его работодателем возник какой-либо конфликт по поводу исполнения сторонами взятых на себя обязательств, возможно досрочное расторжение заключенного ранее договора, при этом, используя незащищенность такого сотрудника, работодатель может не выплатить все те деньги, которые причитаются сотруднику;
- если конкретный работник попадет под проверку контролирующих налоговых органов и не сможет объяснить происхождение своих доходов, получаемых за выполнение работы по гражданско-правовому договору, его могут признать предпринимателем, осуществляющим свою деятельность без лицензий, что может повлечь привлечение к ответственности в соответствии с нормами действующего законодательства о незаконном предпринимательстве.
Увольнение без трудовой книжки по трудовому договору
При увольнении без трудовой книжки по трудовому договору действуют некоторые правила по расторжению рабочего соглашения. Они представляют собой следующее:
- Если лицо не согласно с увольнением, то другая сторона вправе обратиться в суд с заявлением;
- Увольнение наступает с того дня, как было обнародовано решение судебной инстанции;
- Участники соглашения не имеют право требовать возвратить то, что уже было исполнено по договору;
- Если увольнение произошло в связи с грубым нарушением одного из участников положений договоренности, то другой имеет возможность получить возмещение ущерба;
- Кроме того имеется возможность осуществить увольнение по соглашению сторон.
Этап третий — приказ о приеме на работу
Работник вернулся к вам с медсправкой, подтверждающей его пригодность к работе. Теперь дело за вами. Первое, что вы должны сделать как работодатель, — издать приказ о приеме на работу. Это основной документ при трудоустройстве. На его основании заключается трудовой договор, о котором мы расскажем в свое время.
В приказе указывается наименование организации, ФИО руководителя, порядковый номер документа. Текст следующий:
“Принять на работу Иванова Ивана Ивановича на должность менеджера по продажам с такого-то числа”
Дата, подпись.
Работника знакомят с приказом о приеме на работу под личную подпись. Приказ регистрируется в журнале учета приказов. К нему прикладывается справка о медосмотре и заявление о приеме на работу — это будет личное дело сотрудника.
Трудовой договор ИП с сотрудником
Согласно ст. 307 ТК РФ, по собственному усмотрению в образец трудового договора для ИП можно вписать любые основания для расторжения соглашения. Главное, чтобы они не были дискриминационными. Например, владелец магазина может уволить продавца за невыдачу чека или уклонение от использования ККТ, поскольку это его прямая обязанность. Но сократить работника, если меняются его качества, не влияющие на качество выполнения должностных функций, закон запрещает.
Рекомендуем прочесть: Калькулятор онлайн сбербанк ипотека молодая семья
Ст. 59 ТК РФ позволяет, по соглашению сторон, заключать трудовой договор с ИП в 2021 году на срок до 5 лет, даже если занятость не носит временного или срочного характера. Это условие распространяется на частных бизнесменов, у которых трудится не более 35 человек (не более 20 – если осуществляется торговля или оказываются бытовые услуги). Если работник требует бессрочных отношений, отказ в трудоустройстве может быть расценен как нарушение законодательства (ст. 64 ТК РФ).
| Нет трудовой книжки | Положения ТК РФ свидетельствуют о том, что при принятии сотрудника на основное место работы, выполнение соответствующей записи в трудовой книжке является обязательным. Отсутствие такого документа служит основанием для его заведения в течение пятидневного срока.
Для лиц, являющихся совместителями, записи в трудовой не являются обязательными. Работа совместителей не может быть более 4- х часов в те дни, когда они выполняют свои функции по основному месту трудоустройства. В выходные они могут привлекаться к совместительству на условиях полного рабочего дня. В итоге, в течение месяца совместительство не должно превышать половины месячного рабочего времени. |
| Для ИП и ООО | Граждане, занимающиеся индивидуальным предпринимательством, вправе принимать на работу физических лиц. В подтверждение трудоустройства стороны заключают соглашение (контракт), на базе которого выполняется регулирование условий труда, требуемых результатов деятельности и их оплаты.
Заключение соглашения имеет ряд тонкостей:
Заключение договора найма, сторонами которого выступает ИП и физическое лицо, позволяет определить круг выполняемых гражданином функций, за осуществление которых со стороны ИП будет выплачено вознаграждение. Данный вид не порождает для работников трудовых гарантий и льгот, устанавливаемых ТК РФ. Это означает, что дополнительные выплаты (в т.ч. премиальные) предоставляются работнику исключительно по желанию ИП. Вместе с тем, со стороны ИП за работника не уплачиваются страховые платежи. |
| Между физическими лицами | Физические лица, не имеющие статуса ИП, права на проставление записей в трудовых книжках не имеют. Выполнение каких-либо работ физическим лицам оформляется в виде письменного договора. Только те граждане, которые являются предпринимателями, удерживают и перечисляют с дохода работников налоги и страховые взносы, оговоренные ст. 419 НК РФ.
Кадровая документация на работника не оформляется лишь тогда, когда работники осуществляют свою деятельность на основании гражданско-правовых договоров, не порождающих возникновение трудовых отношений. |
| Без прописки | Отказать соискателям в трудоустройстве по тем основаниям, которые не отнесены к их профессиональным качествам, невозможно в силу ст. 64 ТК РФ. В качестве таковых можно считать отсутствие данных о прописке и регистрации. В связи с этим отказ от трудоустройства лицу, имеющему прописку в ином городе, не допускается.
Многие работодатели нарушают указанное положение. При получении отказа в трудоустройстве, кандидат на должность может запросить у работодателя письменное обоснование принятого им решения. При наличии такого документа полученный отказ может быть обжалован. |